【代理律师】苏宸杨律师

【案件类型】劳动合同纠纷

【审 级】二审

【审理法院】深圳市中级人民法院

【案情简介】

刘某在某集团股份有限公司任职营销总监岗位，双方约定刘某薪资分为基本薪资加业务提成，但公司未与刘某签订书面劳动合同。刘某从公司离职后，公司拖欠刘某业务提成近150万元未付，双方发生纠纷。刘某认为其为公司营销了某工程项目，并主张按照提成制度计算提成工资，公司否认相关项目由刘某营销，且不认可提成费计算方式。

一审法院未支持刘某的提成工资主张，刘某提出上诉。

苏宸杨律师作为上诉人的代理律师，代理了此案。

【争议焦点】

第一，如何确认相关项目为刘某营销;

第二，如何确定刘某提成工资的计提基数及计算方式。

【案件难点】

劳动者对提成工资的主张负有初步举证责任，而本案一审阶段，刘某提交的证据材料未被法院采信，且公司提供了相反证据进行抗辩，客观情况对刘某极为不利。

并且，刘某是在二审开庭前不到一周的时间，才变更委托本所律师作为其二审阶段代理人，庭前准备时间十分紧迫，进一步加大了本案代理难度。

【诉讼技巧】

律师接受委托后，首先调取了本案劳动仲裁及一审的全部案卷材料，通过详细梳理案情，找出案件突破点。之后通过与刘某进行深入沟通，补充项目营销及提成制度的相关证据材料。然后，针对公司此前庭审的陈述及其提交的证据材料，分析梳理出公司的证据薄弱点及其自相矛盾之处。

同时，在二审庭审中，充分利用举证责任倒置等法律规定，有针对性地指出公司存在的问题。庭后，律师通过提交书面代理词，并多次与法官电话沟通，强调阐述了我方观点。最终，使二审法院支持了我方主张，且律师的代理意见在二审判决书中“本院认为”部分获得了充分认可。

【案件结果】撤销一审判决，改判公司向刘某支付全部提成工资。

【专家点评】

本案有两个难点：1、在劳动仲裁裁决及一审判决均不利于我方当事人的情况下，如何在二审程序中推翻一审认定的事实：劳动仲裁案件一般程序为首先向劳动委员会申请劳动仲裁;一方当事人对劳动仲裁裁决不服，可向一审法院提起诉讼;一方当事人对一审判决不服，可向上一级人民法院提起上诉。

在诉讼实务中，二审法院撤销一审判决、进行改判是非常难的，尤其在本案中，不仅经过一审判决，还经过了劳动仲裁裁决，我方面对的困难是显而易见的;2、在没有书面证据的情况下，提成工作如何举证，如何得到法院的认可。本案中，我方的代理律师通过细致阅卷、找出疑点、提出举证责任倒置、充分与法官沟通案情等方式，逆转乾坤，为当事人争取到最大的利益。